來自 俞百羽律師
股份有限公司在台灣的現行法下，不一定都要發行股票，公司法第161條之1即云：「 公司資本額達中央主管機關所定一定數額以上者，應於設立登記或發行新股變更登記後三個月內發行股票；其未達中央主管機關所定一定數額者，除章程另有規定者外，得不發行股票」。
上開法條所稱「一定數額以上」究為多少？
觀經濟部(90)經商字第09002254560號函示：「 公告實收資本額達新台幣五億元以上之股份有限公司，應於設立登記或發行新股變更登記後三個月內發行股票；其未達該數額者，除章程另有規定外，得不發行股票」，若資本額未達五億之公司即不必強制發行股票。
隨後在90年又修正公司法第156條規定，本於尊重「企業自治」的精神，而刪除達到特定資本門檻即須強制公開發行之規定。但強制公開發行股票與是否要發行股票係屬兩事，不可不辯。
問題來了，沒有發行股票的話，那公司的股權要怎麼轉讓呢？
是以，公司股份之轉讓可概分為兩種：1、未發行股票公司股權之轉讓 ; 2、已發行股票公司股票之轉讓，分述如下：
1、未發行股票公司股權之轉讓
經濟部見解
按公司法第161條之1後段規定，公司資本額未達中央主管機關所定一定數額者，除章程另有規定者外，得不發行股票。未發行股票公司之股份轉讓方式，允屬公司自治事項。
（經濟部91年9月19日商字第０九一０二二０五二九０號函示參照）
簡單來說，雖然就股票之轉讓方式，公司法已有明文，但若沒有發行股票的話，股權應如何轉讓？這部分股權之轉讓既然法無明文，則轉讓方式以公司內部自行約定為準。
參照公司法第一百六十一條之一及本部九十年十一月二十三日經（九０）商字第０九００二二五四五六０號函規定，實收資本額未達新台幣五億元之非公開發行公司是否須發行股票，應視公司章程之規定，如公司不擬發行股票，則公司章程有關股票發行之相關規定應先修正後，方可註銷已發行之股票。另股票註銷後，請告知公司登記主管機關，俾便於修正資訊網站股票欄位系統。（經濟部92年6月16日經商字第０九二０二一一九九四０號函示參照）
法院見解
按公司法第一百六十三條前段規定「公司股份之轉讓，不得以章程禁止或限制之」， 明揭股份有限公司之股份自由轉讓原則。 至於股份轉讓之方式，僅見同法第一百六十四條「記名股票，由股票持有人以背書轉讓之，並應將受讓人之姓名或名稱記載於股票。無記名股票，得以交付轉讓之」，關於已發行股票表彰股份之公司股份轉讓必要方式 之規定，而無任何就未發行股票股份轉讓方式之明文規定。是未發行股票之股份讓與 ，只要當事人間具備要約與承諾之意思表示，即生股份轉讓之效力。 （最高法院105年度台上字第1223號判決參照）
2、已發行股票公司股票之轉讓
若公司已有發行股票，則該公司之股權表彰在股票上，只要股票轉讓即等同於股權轉讓，而股票之轉讓方式，既然公司法已有明文規定，自然以公司法之規定為準（第一百六十四條「記名股票，由股票持有人以背書轉讓之，並應將受讓人之姓名或名稱記載於股票。無記名股票，得以交付轉讓之）。但當事人另需注意有無簽訂股權之移轉協議。
法院見解
現行公司法第一百六十四條規定：「記名股票，由股票持有人以背書轉讓之， 並應將受讓人之姓名或名稱記載於股票」，並於立法理由載明：「將記名股票 之轉讓方式予以明定」等語，即明定記名股票之轉讓方式為背書轉讓，且該背 書以記名背書為限。如未於記名股票上載明受讓人之姓名或名稱，即不符修正 後公司法第一百六十四條所明定之記名股票轉讓方式，依民法第七十三條前段 規定，該讓與即屬無效。（最高法院105年度台上字第1223號判決參照）
「背書為記名股票轉讓之唯一方式，只須背書轉讓，受讓人即為股票之合法持有人， 因此記名股票在未過戶以前，可由該股票持有人更背書轉讓他人， 至同法第一百六十五條第一項所謂：『不得以其轉讓對抗公司』， 係指未過戶前，不得向公司主張因背書受讓而享受開會及分派股息或紅利而言， 並不包括股票持有人請求為股東名簿變更之權利，此觀同法條第二項而自明」。 （最高法院60年台上字第817號判例參照）
綜上所述，記名股票之轉讓方式，只要股票持有人以背書轉讓，即生股權移轉之效力 ；至於股票之過戶登記，只是股票受讓人得否對抗第三人之要件，而非股權轉讓之生效要件，縱然沒有辦理過戶，只要已有背書轉讓，即生股權移轉效力。
俞 百 羽 律 師 
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